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微信公众号在线取证的思考与实践

  • 发布时间:2017/1/20 16:34:52
  • 来源:热卖网

微信公众号是个人或商家在微信公众平台上申请的应用账号。通过公众号,经营者可在微信平台上实现和特定群体的文字、图片、语音、视频的全方位沟通、互动,形成了一种主流的线上线下微信互动营销方式。

最高人民法院、最高人民检察院、公安部2016920日联合下发《关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定》,首次明确将微信电子数据列入涉案电子数据采集种类之一,该举对行政执法中的电子数据取证无疑具有借鉴意义。国家工商总局发布的《网络交易管理办法》也明确把移动互联网纳入工商、市场网络交易监管的职责范围。对经营者微信公众号进行监管,是工商、市场部门开展移动互联网交易监管的一项重要业务,及早布局职能、加强在线取证手段,成为当下网络交易监管刻不容缓的重要课题之一。

一、当前针对经营者微信公众号的监管业务类型

微信公众号分为订阅号、服务号和企业号。任何组织和个人都可以申请订阅号,而服务号和企业号只面向企业或组织机构申请注册。订阅号、服务号及企业号均可向微信用户推送信息、提供定制订阅服务,服务号、企业号还可以利用更多交互性高级接口权限为用户提供交互型业务。就此,针对经营者微信公众号监管业务类型主要有三种类型:

(一)推送型业务(Push业务)。主要是指经营者通过信息推送(PUSH)的方式,将商业广告点对点发送或分享到用户微信上。该类型广告应用领域包括产品和业务的推荐购买、商标品牌推广等等。与普通网络广告不同的是,微信公众号推送型广告的点对点精准性更高、个性化更强、传播速度更快、营销方式更多。因此,工商、市场机关对微信公众号推送型业务的监管比起PC端网络广告的监管技术针对性更强、困难更大。

(二)定制型业务(Pull业务)。主要是指微信用户根据个人需求定制的个性化业务接收。业务应用领域包括工作生活中各种商品和服务需求的导航导览、品牌信息等等。由于此类业务为用户主动定制,相比于针对推送型业务的监管更为简单。

(三)交互型业务(Interactive业务)。主要是指用户与经营者之间通过微信公众号对商品信息的发送、接收、沟通及确认购买的实时交互业务。业务应用领域包括消费者与微店客服交流后直接下单购物、在线秒杀竞拍、线上选定线下交易(O2O)等等。交互型业务是移动互联网市场的主要业务类型,O2O模式又是微信公众号交互式业务的关键。

移动电商市场飞速发展的同时,正在面临着越加凸显的监管空白问题,如假货、虚假宣传、欺诈、违法广告、消费者隐私泄露、不正当竞争等一系列违法经营行为,也正在更加隐蔽、更加广域的方式危害着我国移动互联网新市场的健康发展。微信公众号内容个性化、社区化以及经营者的虚拟跨域性,使得查处经营者利用微信公众号从事违法交易的行为变得困难。

当前经营者微信公众号的存在的违法行为类型主要有:主体侵权,如擅自使用他人已经登记注册的企业名称或商标,侵犯他人企业名称专用权及商标专用权;内容侵权,如未经查证发布损害其他经营者名誉或贬低他人产品等不正当竞争违法信息、发布夸大产品效果等虚假信息;行为侵权,如未通知并获得消费者同意将采集到的地理位置和发货地址等个人隐私数据进行销售、推广销售假冒伪劣违禁商品、利用格式条款订立合同排除消费者权利等。经营者利用微信公众号从事主体、内容、行为侵权行为往往带有误导或暗示等擦边球隐蔽性特征,较难察觉其违法行为本质。

电子数据取证是查办涉网案件的首要环节,对于网络违法经营行为的打击预防起着至关重要的作用。微信公众号电子数据的取证难点主要有:

(一)合法性问题。电子数据的合法性,是指电子证据的取证主体、证据形式及取证的方法、程序必须符合相关法律规范的要求。微信公众号电子数据取证合法性问题体现在法定程序和方法方面、法定形式方面及隐私保护方面。其中法定程序方面主要是当前工商执法法律法规缺乏网络电子数据取证程序的具体规定;法定形式方面主要是法律法规缺乏网络电子数据证据提交形式的具体规定;隐私保护方面主要是法律法规缺乏对案件中涉及大量的个人隐私电子数据的具体规定。

(二)真实性问题。电子数据的真实性(又称客观性),是指用于证明案件事实的电子证据必须是客观、确凿、真实的,不能是虚构的或者伪造的。主要体现在证据保护措施方面和瑕疵证据排除方面。目前针对移动互联网证据还没有完整的校验、证据保管链等保护电子数据真实性的措施,使得审查电子数据真实性缺乏有效保证。以传统取证方式进行截屏、拍照,未采取防篡改、数据流保护等措施使得证据存在瑕疵,在证据真实性存疑的情况下很难直接作为定案证据。

(三)关联性问题。电子数据的关联性,是指作为证据的事实必须与案件中的待证事实有客观的联系,能够证明案件中的有关待证事实。微信公众号电子数据证据关联性问题主要体现在针对未认证微信订阅号的取证上。微信服务号、企业号由于需要主动提交认证资料(企业工商营业执照,税务登记证等扫描件)并通过微信运营平台审核才能注册,对公众号认证资料进行取证可解决关联性问题。而微信订阅号则无需提交机构认证信息,无法对认证资料进行取证。因此,针对部分未认证微信订阅号的违法行为进行取证将面临着证据关联性存疑的问题。

四、微信公众号电子数据取证的探索

作为工商网络监管业务的尝试性先行突破,笔者突出监管科学技术的创新应用,对微信公众号电子数据在线取证开展以下几方面的工作探索:

(一)理清思路,突出科学监管。主动与本省著名高校、专业取证实验室和第三方司法鉴定机构合作,探索建立协同创新的合作模式,针对工商网监新技术研发与应用,研究解决网络交易监管执法中遇到的技术难题。基于此项探索,2016年开始与厦门大学专业研发团队、第三方在线电子证据鉴定公证平台共同就行政执法中的电子数据取证进行了多次研究和探索,致力于解决行政执法中移动互联网证据取证难的问题,确定了开发Android版本取证客户端、手机取证模拟器、取证-存证-出证综合服务平台等解决思路。

(二)开发软件,提高监管能力。为了更好地进行微信公众号电子数据取证,开发人员先行研发了集一键取证、证据管理为一体的云服务系统,后续将继续在系统上添加线索搜索、案件协助等功能。一方面,系统可利用高校研究中心存证平台为执法人员提供存证服务,执法人员仅需将微信公众号违法内容链接发送到存证平台,后台会自动完成公众号链接数据、页面内容、认证资料的存证,同时生成证据包指纹信息推送给执法人员留存。另一方面,系统还提供统一的证据管理功能,通过高校研究中心认证公众号方式、WEB方式或Android移动客户端方式均可以进行证据的存证和出证(申请所属证据出具电子数据鉴定报告或公证书)。

(三)重点突破,树立执法权威20168月,执法人员监测到某公司涉嫌利用公众号发布贬低他人产品的不正当竞争广告信息。随即对该公司微信公众号进一步取证,发现该公司发布于公众号上的大量涉案历史信息数据。执法人员使用微信公众号在线取证系统对该公司发布的违法信息、公众号认证资料等相关证据进行存证,并且通过第三方存证平台对涉案证据进行司法公证。在证据真实性、合法性、关联性三性齐备的情况下,对违法当事人进行了处罚,树立了工商、市场监管部门移动互联网监管执法权威。

五、完善微信公众号电子数据取证的几点建议

1.强化工商、市场监管机关的监管职责。要着眼于建立健全工商、市场大网监机制,壮大省、市、县(区)、所多级监管队伍,成立专门独立的监管服务机构,规范内部管理流程,联合相关处室密切配合,及时进行取证查处。

2.加强与第三方机构的合作。要充分借助第三方科研机构、高校、社会组织优势,通过服务外包和政府购买服务等形式,发挥第三方机构的资源优势,为移动互联网市场监管提供技术支撑和智力支持。

3.加强对平台运营商和内容服务商的监管。对辖区内经营者公众号进行重点监督,对其经营行为进行跟踪监督,发现问题及时警示并予以取证并纠正,拒不改正且继续违法的,依法予以查处。要明确微信平台运营商作为广告发布媒介第三方平台的审查责任,强化直接发布者与转发分享者的责任,明晰违法行为的界定标准和管辖权问题。

4.建立与平台运营商的协作机制。要与微信平台运营商就微信规范运营和违法行为监测处置模式达成协作机制。针对经营者涉嫌利用微信公众号从事的违法行为开展定向监测,出具监测报告抄告微信平台运营商,微信平台运营商根据报告处置涉嫌违法信息,为工商、市场监管部门涉案电子数据取证提供后台数据支持。